El convenio de La Haya de 1980 sobre los aspectos civiles de la sustracción internacional de menorescuatro décadas de interpretación evolutiva. Una selección y análisis de los aspectos claves del convenio de La Haya a la luz de la jurisprudencia de los Estados contratantes

Resumen

En esta tesis doctoral se analiza el Convenio de La Haya de 1980 sobre los Aspectos Civiles de la Sustracción Internacional de Menores a lo largo de cuatro décadas de interpretación evolutiva. En particular, la tesis realiza una selección y análisis de los aspectos claves del Convenio de La Haya a la luz de la jurisprudencia de los Estados contratantes. Se analizaron un total de 585 sentencias y decisiones dimanantes de cuarenta y cinco países parte del Convenio de La Haya de 1980, así como de siete tribunales y órganos - tanto internacionales como regionales -, entre ellos, el Comité de las Naciones Unidas de los Derechos del Niño, la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos. Asimismo, se han incluido traducciones inéditas al idioma español de pasajes importantes de dichas resoluciones emitidas en inglés por tribunales del common law (derecho consuetudinario). Además, se explica la interacción de las instituciones jurídicas del common law con aquellas pertenecientes a la tradición de derecho romano-germánico. Aunado a lo anterior, esta tesis examina los últimos avances legislativos, tanto del hard law como del soft law, al analizar el Reglamento Bruselas II ter (Reglamento N° 2019/1111, o también conocido como Reglamento Bruselas IIb), el cual se aplica en la Unión Europea a partir del primero de agosto de 2022, así como la Guía de Buenas Prácticas sobre el artículo 13(1)(b) del Convenio publicada por la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado (HCCH) en 2020. Además se ha realizado un estudio profundo de la doctrina. La tesis estructura la investigación en ocho capítulos que se aglutinan en torno a tres partes bien diferenciadas. Tras la pertinente introducción, la Primera Parte, dividida en tres capítulos, se dedica al estudio del fenómeno de la sustracción internacional de menores con una visión panorámica centrada en tres perspectivas. La primera es multidisciplinar en la cual se examina el fenómeno y su aproximación desde la sociología, el derecho y los medios de comunicación (capítulo primero). La segunda perspectiva, propiamente jurídica, analiza las fuentes de producción normativa en sus diferentes niveles y las soluciones jurídicas a la luz de la normativa (capítulo segundo). La tercera perspectiva examina el fenómeno de la sustracción internacional desde el ángulo del derecho internacional de los derechos humanos (capítulo tercero). La Segunda Parte realiza una selección de problemas en atención a tres aspectos que se consideran clave para la aplicación correcta del Convenio y a los cuales se les asignan sendos capítulos. El capítulo cuarto engloba la interpretación sobre el título, filosofía, naturaleza, finalidad, constitucionalidad y ámbitos de aplicación del Convenio. Los capítulos quinto y sexto analizan dos conceptos de indudable importancia y cuya interpretación debe ser de manera autónoma: la residencia habitual y el derecho de custodia. La Tercera Parte aborda el estudio de las excepciones a la aplicabilidad del Convenio con una breve introducción, para luego enfocarse en dos excepciones en específico por ser las que más se invocan en América Latina, mismas que constituyen los capítulos séptimo y octavo: la excepción de grave riesgo de que la restitución del menor lo exponga a un peligro físico o psíquico o de cualquier otra manera ponga al menor en una situación intolerable en virtud del artículo 13(1)(b) del Convenio y la oposición de los menores a un retorno con arreglo al artículo 13(2) de dicho Convenio. Se acompañan una serie de conclusiones, siendo la más relevante la siguiente pues confirma la hipótesis inicial: a pesar de los cambios sociales y jurídicos, el Convenio de La Haya de 1980 no se ha vuelto obsoleto, ya que existe una solución inmediata que es realizar una interpretación evolutiva y sistemática de dicho Convenio. Esto significa que el Convenio deberá interpretarse a la par de la evolución de derechos humanos y tomando en cuenta los cambios sociales y jurídicos (incluidos los aspectos de género), y en su caso, la indispensable aplicación del Convenio de La Haya de 1996 sobre Protección de Niños. En definitiva, se ha podido comprobar que el Convenio de La Haya de 1980 es un instrumento vivo, y por lo tanto, adaptable a las circunstancias actuales, tanto sociales como jurídicas. Finalmente, la tesis incorpora diversos anexos entre los cuales se incluye un listado de los casos mediáticos sobre el tema, los casos históricos o basados en la mitología y un índice de jurisprudencia. Por último, y para facilitar su consulta, se incluyen el texto completo del Convenio publicado en el BOE, así como la Ley Modelo HCCH-OEA sobre Normas Procesales para la Aplicación de los Convenios sobre Sustracción Internacional de Niños.